LA TUTELA
El emperador Justiniano, en sus Institutas 26,1,1, recogió la definición que de
la tutela había sido dada por el jurisconsulto Servio Sulpicio Rufo, cónsul en
el año 51 a.C., quien de la misma dijo:
"La tutela es un poder y potestad sobre una persona libre, otorgado y permito por el Derecho civil, para proteger a la persona que por su edad no puede defenderse por sí misma".
Quien, por razón de su edad, tenía necesidad de un protector era el impúber,
bien porque hubiera nacido sui iuris fuera de matrimonio legítimo, o porque
habiendo nacido bajo patria potestad hubiera salido de esta antes de la
pubertad.
El poder dado al tutor en nada coincidía con el acordado al paterfamilias,
puesto que el impúber sometido a tutela seguía siendo sui iuris; y el tutor
carecía de facultad correccional respecto del pupilo, como de autoridad sobre
la persona de éste, tanto más, cuanto que solo debía ocuparse de lo atinente al
patrimonio del pupilo y no de sus intereses morales o educacionales, fuera de
que esa intervención tutelar llegaba a su fin al hacerse púber el protegido.
Roma no fue excepción a la tendencia de los pueblos civilizados de brindar
protección a los impúberes. Por eso, aun siendo la tutela originaria del
Derecho de Gentes, el Derecho Civil la consagró como imprescindible institución
llamada a mantener unidos los intereses de la familia con los del incapaz,
sobre todo en el aspecto patrimonial, dado que los miembros de la familia civil
tenían la vocación hereditaria en caso de muerte del pupilo, circunstancia por
la que seguramente la Ley de las XII Tablas estableció que la tutela debía
estar en cabeza de los agnados prioritariamente.
¿Quién hacía la designación del tutor?
CLASES DE TUTELA
- Testamentaria: Se hace a través de un testamento, es la más importante, supera a todas las demás. Era en su origen un atributo de la potestad paterna y lo tenía el pater familiae sobre los impúberes, que a la muerte de aquel se hacían sui iuris.
- Legitima: A falta de tutor testamentario, se abre la legítima de los agnados. La ley de las XII tablas llamo tutor al agnado más próximo y a falta de éste los gentiles. El derecho de nombrar tutor testamentario lo tenía el paterfamilias, quien, por ser poseedor de la factio testamenti activa, les nombraba tutores a sus descendientes inmediatos y que después de su muerte vendrían a ser sui iuris. La Ley de las XII Tablas, sobre la base de que el jefe de familia podía hacer escogencia de un heredero, le concedió igualmente el derecho de designar tutor para el hijo, por testamento; y la misma ley, para el caso de falta de tutor testamentario, señaló que a la tutela serían llamados en primer término los agnados más próximos y luego los gentiles; en el entendido de que esa carga pública debía estar en donde estaba el interés de la herencia, porque nadie más indicado para la conservación del patrimonio -del del pupilo- que aquél con la esperanza de heredarlo. Esa tutela subsidiaria era la llamada legítima por ser conferida por la propia ley.
- Dativa: Impartida por la autoridad, que designa al tutor, tenía lugar cuando no existían los otros modos de tutela. En ese caso el pretor nombraba un tutor que se llamaba tutor atilianus, porque esta tutela fue creada por una lex atilia de finales del siglo III a.C.
EXCUSAS e INCAPACIDADES para el EJERCICIO DE LA TUTELA
La tutela estaba considerada en el derecho romano como un cargo público, siendo
necesario para cumplirla: ser persona libre, ciudadano romano y del sexo
masculino. Luego se admitió la posibilidad de que ejercieran el cargo de tutor
los filiusfamilias, porque la autoridad paterna sólo tenía efecto en el orden
privado.
En el derecho post-clásico la madre y la abuela pudieron también ser tutoras de
sus descendientes, siempre que se comprometieran bajo juramento a no contraer
nuevo matrimonio.
Al tutor testamentario le fue permitido librarse definitivamente de la tutela,
haciendo una declaración solemne ante testigos de no querer ejercerla, a esto
se llamó la "abdicatio tutelae".
El tutor legitimo puede transferir la tutela a un extraño, mediante la in iure
cessio, pero si el cesionario muere o sufre una capitis deminutio, se reintegra
de pleno derecho a sus funciones de tutor. El tutor dativo sólo puede eximirse
de ejercer la tutela aduciendo razones graves que le impidan ejercer el cargo.
El régimen de las excusas fue extendido en la época clásica a la tutela
testamentaria y más tarde a la legítima.
Entre las numerosas excusas figuran como más importantes las siguientes:
a) El ejercicio de cargos públicos o de oficios de utilidad pública, como el de
magistrado, miembro del consilium principis, profesor, sacerdote.
b) Razones personales, como el haber cumplido setenta años de edad, la pobreza
extrema, una enfermedad grave, la ignorancia.
c) Numerosas cargas familiares, como el tener tres hijos o más, el ejercicio de
tres cargos de tutor o de curador.
d) Razones de privilegio, como ser veterano del ejército, atleta coronado, etc.
Diferentes de las excusas fueron las incapacidades propiamente dichas, que se
desenvolvieron gradualmente y que comenzaron siendo razones de excusa, tales
fueron según los textos justinianeos: los locos, sordos, mudos, ciegos,
enfermos graves y crónicos, personas enemistadas con el padre del pupilo, etc.
El derecho justinianeo declaró además incapaces para desempeñar las funciones
de tutor a los menores de veinticinco años, que en la época clásica podían
excusarse, a los obispos, a los monjes y a los acreedores y deudores del
pupilo, con excepción de la madre y de la abuela.
Formalidades Previas para entrar a ejercer la tutela:
- Inventario solemne de los bienes pupilares. Debía hacerse en presencia de personae publiscae, escribanos, tabularios o magistrados; y si por alguna causa era omitido el inventario sin que mediara negligencia del tutor, la estimación de la fortuna del pupilo la hacía el juez; pero en caso de omisión dolosa, la estimación quedaba reservada al pupilo bajo juramento. Por testamento, el pater podía relevar al nombrado tutor de la obligación de elaborar el inventario.
- La satisdatio o prestación de fianza. Comportaba la promesa formal de conservar intacto el patrimonio del pupilo y, así mismo, la presentación de fiadores solventes que asumieran igual compromiso. Mas de tal obligación fue excluido el tutor testamentario y también aquel cuyo nombramiento se hubiera hecho con conocimiento de causa, porque la confianza del testador y la investigación del magistrado sobre la moralidad y fortuna del tutor reemplazaban la garantía de la fianza.
- Declarar ante el magistrado si era acreedor o deudor del pupilo. Esta última obligación la impuso el derecho Justinianeo en procura de la defensa de los intereses del impúber sui iuris, porque de ser el nombrado tutor deudor o acreedor del pupilo quedaba incurso en causal de exclusión de la tutela. Si el nombrado nada decía al respecto y era acreedor, quedaba desposeído del crédito; y si era deudor, y durante la tutela hacía el pago, no se le reconocía.
FUNCIONES DEL TUTOR
Era función primordial del tutor atender la administración de los bienes y
patrimonio en general del pupilo, supuesto que no le correspondía velar por la
protección moral y educación del incapaz, para lo cual el magistrado habría de
elegir un pariente cercano de aquél o allegado a quien el tutor debía entregar
los dineros necesarios para que cumpliera su cometido.
Las funciones del tutor se resumen en las auctoritatis interpositio y en la
gestio del patrimonio del pupilo.
- Autorictatis interpositio: Era la asistencia y cooperación del tutor a un acto jurídico realizado por el pupilo.
- Negotiorum gestio en la infantia del pupilo, el tutor realiza los actos jurídicos mediante la negotiorum gestio. El autor administra y los actos los lleva a cabo sin la colaboración del pupilo; es decir los realiza en nombre propio.
Restricciones a los poderes del tutor:
- No podía hacer con los bienes del pupilo donación alguna.
- No podía vender los bienes del pupilo
- No podía hacer uso personal del capital del pupilo.
Una vez apersonado de la función principal de administrar la fortuna del
impúber, el tutor debía desarrollarla por vía de gestio o por vía de auctoritas
como antes se expresó.
En la gestio, el tutor obraba solamente en nombre propio, esto es, sin llegar a
ser representante del pupilo.
En cambio, en la auctoritas, el pupilo ya había salido de la infancia que
duraba hasta los siete años, era quien obraba en su propio nombre, limitándose
el tutor a completar su capacidad. Se colige de lo anterior que en la gestio el
obligado era el tutor, en tanto que en la auctoritas lo era directamente el
pupilo; y si por lo anotado el tutor prefiriera la auctoritas, ésta le
resultaba imposible tratándose de infans, ya que no podía completar una
inexistente capacidad que ni siquiera en formación le reconocía el derecho
romano a los menores de siete años. Más aún, de tratarse de actos que exigieran
la presencia del pupilo, tampoco era posible la gestio, ya que aquel, en tal
evento, debía contar con la auctoritas tutoris.
Cuando el tutor ejercía la gestio tutoris, esto es, cuando gestionaba
exclusivamente en su nombre por ser el pupilo infans, no podía ejecutar en modo
alguno, actos como los de enajenación, aceptación de herencia, repudiación de
herencia y comparecer en juicio por el pupilo.
OBLIGACIONES EN LA TUTELA Y GARANTÍAS
El tutor está obligado, al aceptar la tutela, a administrar los bienes y
restituirlos una vez terminada ésta, en el derecho primitivo estas obligaciones
provenían de la moral y buenas costumbres, no existiendo sanciones legales.
Posteriormente se fueron tomando medidas para salvaguardar el patrimonio del
pupilo y para indemnizar al tutor por perjuicios que haya podido causarle este
ejercicio. Las garantías concedidas al pupilo son:
1. Ley de las XII Tablas: estableció dos garantías para el pupilo contra el
fraude del tutor, que fueron:
- "Persecutio Crimen Suscpecti Tutoris", acción concedida a todo el mundo menos al pupilo, que tenía por objeto poner fin a la tutela cuando el tutor ponía en peligro la fortuna por torpeza o fraude, y
- "Actio Rationibus Distrahendis", con carácter penal para obtener el pupilo la devolución de valores que el tutor hubiere mal empleado o sustraído. La condenación es al duplo.
2. Derecho Pretoriano: El pretor establece la "Restitutio in
integrum" para hacer que se anularan los actos del tutor que lesionaran al
pupilo; y concedió dos nuevas garantías.
- "Actio Negotiorum Gestorum", asimilando al tutor a un gestor de negocios y concediendo al pupilo esta acción contra las faltas cometidas en la gestión.
- "Cautio rem pupilli salvam fore". Obliga al tutor por un contrato de estipulación, garantizado por fiadores, a administrar bien y a restituir los bienes finalizados la tutela.
3. Fines de la República: en el siglo VII, se creó la "Actio tutelae
directa" que corresponde al pupilo para hacerse restituir los bienes y
hacerse indemnizar por las faltas cometidas por el tutor en su administración y
la "Actio tutelae contraria", que corresponde al tutor contra el
pupilo por los anticipos y perjuicios que hubiese tenido en su ejercicio.
4. Bajo el emperador Claudio: los parientes del pupilo podían citar ante los
cónsules al tutor por inacción, por responsable de no administrar; bajo Marco
Aurelio se resolvió, sin intervención de los cónsules, que el tutor es
responsable de su omisión en las gestiones desde que tiene noticias de su
nombramiento.
5. Derecho Imperial: En razón de las reformas precedentes, el tutor era
responsable de las faltas que hubieran cometido en la gestión del patrimonio
del pupilo, pero no estaba obligado a administrarlo, faltaba establecer esta
obligación a su cargo, haciéndolo responsable de su inacción.
6. Ultimo Estado del Derecho: Al recibir el cargo el tutor debe hacer
inventario de los bienes del pupilo y obligarse por un contrato de
estipulación, dando fiadores, a administrar debidamente. Durante la gestión
está obligado a administrar como buen padre de familia y al terminar la tutela,
debe dar cuenta y restituir los bienes.
LA CURATELA
La curatela es un encargo de administración hecho por la potestas política
(Pretor) de un patrimonio privado, cuyo titular Sui Juris púber, tiene limitada
su capacidad de obrar. Se entendía por ella un cargo público que obligaba a una
persona designada por la ley o por el magistrado a dirigir la administración de
los bienes de un sui iuris púber e incapaz de ejercer por sí solo sus derechos.
En un principio no hubo curatela testamentaria, sino exclusivamente legítima o
dativa, pero si el paterfamilias nombraba curador testamentario a persona bajo
su potestad, el pretor confirmaba ese nombramiento.
Clases de Curatela:
La ley de las XII tablas organizó la curatela únicamente para los incapacitados
accidentales, es decir, los furiosi sin intervalos lúcidos y los prodigi, después
por disposiciones del pretor se protege a los mente capti, los sordos, los
mudos, así como los incapacitados de otro orden.
Cura furiosi: La ley decenviral se ocupó de los furiosi y decidió que el loco
sui iuri y púber, es decir que no tuviera ni la protección del jefe de familia
ni la del tutor, se sometiese a la curatela legítima de los agnados.
Cura prodigi: La ley de las XII tablas consideraba prodigo a aquella persona
que no era capaz de llevar cuenta y limite de sus gastos, sino que se arruina
dilapidaban y malgastando sus bienes heredados de la sucesión ab intestato del
padre.
Cura mente capti: A los disminuidos en su capacidad.
El derecho romano hizo distinción entre el furiosi y el mente capti. El primero
era el completamente privado de razón, tuviera o no intervalos lúcidos, en
tanto que el segundo era el poseedor de un poco de inteligencia o de facultades
intelectuales escasamente desarrolladas. Pero al ocuparse la ley decenviral
únicamente del furiosus sui iuris y púber (sin la protección, consecuentemente,
de un paterfamilias o de un tutor), determinó que quedara sometido a la
curatela legítima de los agnados y, en subsidio, de los gentiles, quedando
claro que desde el momento mismo de la manifestación de la locura en el púber
sui iuris se abrían las puertas a la curatela sin la necesidad de previo
decreto de interdicción judicial.
Cura minorum XXV annis: Después de la Segunda Guerra Púnica, al incrementarse
la actividad mercantil surge otro tipo de curatela, la cura minorum XXV annis.
Con anterioridad los púberes entre 12 y 25 años podían hacer todo tipo de
negocio jurídico. Como consecuencia de su corta edad frecuentemente salían
perjudicados por su inexperiencia y se publicó una ley, lex laetoria, en el 200
a.C. que estableció la posibilidad de que se pudieran rescindir los negocios
celebrados por menores de 25 años cuando hubieran sido engañados.
Los restantes dementes y pródigos no estaban en curatela, lo cual se explicaba
por la finalidad de la curatela en aquellos tiempos, no encaminada a proteger
los intereses de los incapaces, sino los de la familia agnada.
El curador administraba los bienes de la persona en curatela, pero sin dar
auctoritas.
REFERENCIAS
- Tutela [en línea]. Wikipedia, La enciclopedia libre, 2015 [fecha de consulta: 10 de Junio de 2015]. Disponible en http://es.wikipedia.org/wiki/Tutela
- Curatela [en línea]. Wikipedia, La enciclopedia libre, 2015 [fecha de consulta: 10 de Junio de 2015]. Disponible en http://es.wikipedia.org/wiki/Curatela
- Enajenación mental [en línea]. Wikipedia, La enciclopedia libre, 2015 [fecha de consulta: 10 de Junio de 2015]. Disponible en http://es.wikipedia.org/wiki/Enajenaci%C3%B3n_mental
No hay comentarios:
Publicar un comentario